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保护包装设计中的知识产权(下)

选择合适的保护方式

上面我们谈到了企业可以用许多方式来保护自己的包装设计，究竟用哪种方式要依企业自身的情况有所选择。例如通过外观设计专利来防止包装设计被侵权，虽然具有取得权利周期相对较短、授权时一般只进行形式审查、直观保护色彩和颜色及组合、且可申请系列外观设计专利等优势，但同时也存在一些缺陷：

首先，存在权利的不稳定性。当企业发现自己的外观设计遭遇侵权而起诉时，被告一方常常会以专利授权不当为理由向国家知识产权局专利复审委员会提出宣告专利权无效的请求，并要求法院中止案件的审理，待专利权的有效性得到确认后再恢复审理程序。用此种方式拖延诉讼时间，往往能为被告争取时间，即便最终原告胜诉，被告也赢得了诉讼期间的市场，这样就使得在企业的实际维权中仅仅利用外观设计专利保护自己的特有设计有一定风险，并且可能将企业损失增加。

其次，保护期有限。外观设计专利的保护期限是10年，而国内的平均使用寿命还不到10年，超出保护期的仿制将不再视为侵权，一些好的设计如只采取申请外观设计专利的方式保护，显然不够，这也是一些经典设计往往采取同时注册商标或者采用其他方式进行保护的原因。

再次，对于外观设计的侵权判定目前存在诸多争议，主要集中在判定的前提、标准以及主要方式等方面，不同的法官可能会有不同的判决结果。不确定因素的存在，使企业即使申请了外观设计专利，也难以保证不遭遇侵权，遭遇侵权后即便起诉也不一定胜诉。

这样看来，同时利用注册商标来保护就有一些优势，从保护期限来说，虽然外观设计和商标同为10年，但外观设计保护期满后，不再受法律保护，而商标到期后在有效期内还可以申请续展，只要企业需要就可以一直拥有它。需要注意的是，我国现行的《商标法》规定在我国注册商标采取的是分类注册原则，因此作为注册商标要想得到全面保护，就需要多项注册，以求全面保护。

运用《反不正当竞争法》保护会相对灵活，因为其第2条可以作为兜底条款，只要违反诚实打蜡机信用原则的似乎都会受到制裁。但在诉讼过程中，尤其是举证有一些困难，而且很多情况下要依赖工商部门的裁决结果。企业在维护权利时，要密切注意行政法规和部门规章，它们对于当事人的保护更为具体一些。但其第5条第2项明确规定，保护知名商品特有的名称、包装、装潢，这意味着被保护企业首先应该是知名企业，对于正在创立、成长还没有成为所谓知名的企业，即使包装设计确实新颖、独特可能也得不到该法的保护，这类企业应选择其他方式来保护自己。

不同的企业自身状况都是有所不同的，在提高知识进而影响力值的大小产权保护意识的同时，要根据自身情况选择有利的保护方式，因为同样应对侵权，诉讼标的不同很可能产生不同的判决结果。

包装设计行业的法律意识

如果说在包装设计过程中考虑自身权益，运用法律武器加以防范，是企业自我保护意识的体现，那么避免所设计的包装侵犯他人的权利，也应该是企业要考虑的问题。

包装行业中的侵权行为大多为一般侵权行为，即行为人给予主观过错实施的行为。过错是行为人的一种故意或过失的主观心理状态。无论是基于故意还是过失的侵权，都要承担法律。在设计过程中要故意侵权不是我们要讨论的问题，如何避免因过失而产生的侵权确是企业要注意的。

首先，必须在设计过程中查阅相关文献，比如通过专利局和商标局的文献查阅所要设计的包装是否会侵犯他人在先的专利权和商标权。前面我们提到企业保护自己的包装设计可以采取申请外观设计专利，那么在设计过程中也要考虑到自己的设计会不会侵犯他人的外观设计，注册商标也是如此。对于专利权和商标权可查阅专利文献和商标公告，对可能侵权的设计作适当的修改。

其次，对于知名商品特有的名称、包装、装潢的保护是以使用在先为前提的。搜索这方面的信息资料，可能没有现成的文献可查，这就要求企业平时多注意观察、积累，有必要的企业可以建立资料库，方便查阅。

充分发挥行业协会的作用

行业协会是市场经济的一部分，更是市场不可缺少的运作机制，它是为降低企业成本而生，为企业服务的。例如前面刚刚提到的建立资料库问题，的确有很多企业有实力能够自己组建资料库，但这样企业要耗费大量的资源，而且如果不只一家企业组建，对于整个行业就是一种重复建设和资源浪费天津。完全可以发挥行业协会的优势，本着资源共享和为企业服务的初哀由协会来做，由协会提供公共服务、规范市场并且进行行业自律。

中国包装技术协会是国务院批准成立的第一批行业协会之一，对包装行业的发展起到了特殊的推动作用，随着市场经济的深入发展，对行业协会的需求越来越强烈，协会要在逐步的发展中发挥更大的作用。

1、为企业搭建服务平台

收集整个行业关于包装设计方面的信息，组建资料库，节省企业成本，避免重复建，在这方面有许多国外的成功经验可以借鉴。

加利福尼亚州是美国第一大农业州，全加州种植杏仁树的果园达300多万亩，是世界上最大的杏仁生产基地。2002年，加州生产的杏仁产量高达49万吨，占全球产量的80％，而50年前加州生产的杏仁仅约2.3万吨。加州出产的杏仁70％已出口到世界80多个国家和地区，欧洲和日本是美国杏仁最主要的出口地区。所有这些统计数字所显示的成功，都与整个加州杏仁行业协会多年来的持续努力密不可分。加利福尼亚杏仁协会成立于1950年，隶属于美国农业部，是一个半官方、非营利的行业协会，执行联邦市场开发政策，负责制定行业政策，拟定运作项目的财政预算以及核查项目效果，担当着推广最优质的杏仁产品和提高全球杏仁消费的使命，当人们还不了解美国杏仁时，杏仁协会通过其在亚洲、欧洲、美洲各大城市的代表处举行各种推广介绍活动，进行宣传普及，广泛开发国内、国际市场，扩大人们对杏仁的了解及需求；当人们接受了杏仁之后，协会又开始对杏仁的营养价值及保健功能进行研发，进一步培养市场，并为此每年花费上百万美元的经费，与美国加州大学、加拿大多伦多大学、北京医科大学等多所院校进行合作。可以这样说，美国杏仁今天取得的成绩与杏仁协会的努力是分不开的。

上述案例分析了行业协会在搭建企业服务平台，拓宽政府维权空间方面的效能。行业协会要充分利用这个平台将全行业企业知识产权进行注册，对保护状况进行统计、汇总并形成数据库，及时掌握行业内知识产权保护的准确数据、信息，方便企业查询，既有助于为企业提供更专业、快捷的服务；也为制定行业内相关产业政策、制定行业规范、加强行业管理、向政府汇报情况、进行横向经济协调等提供可靠依据。

2、发挥协会特有功能

行业协会可以在W选粉机TO规则下对本行业企业进行政府所不能的公开保护，在我国入世的过渡期即将结束之时，行业协会特有功能愈发突出。由于贸易摩擦的持续增加，单个企业难以面对和承担各项高额成本，而行业协会可以起到政府不能起到的特殊作用。

2003年，美国对中国纺织品设限，消息一经传出，中国棉花协会立即做出反应，以行业协会的身份表示强烈反对，美国方面十分重视，立即派特使前来交涉。这是政府在WTO机制下所不能做的。由行业协会出面就有理有据了，行业协会和政府可以实现有效的分工。而且以协会的身份使得应对举措更灵活机动。在知识产权保护方面，行业协会可以充分发挥行业内的集群优势，在日趋激烈的国际竞争中，使得许多单一企业凭借自身力量无法解决的困难得到解决，有利于协助会员企业开拓国内外市场，提高整体竞争力，参与发圈国际竞争。

对于包装行业来讲，入世后所面临的知识产权的纠纷将会越来越多，如何让国内的企业在全球竞争中避免不必要的纠纷和蒙受重大的损失，发挥行业协会的功能优势将是包装协会的历史。

3、健全行业内知识产权保护和管理体系，努力营造公平竞争的环境

充分发挥协会沟通、协调的效能，在沟通的基础上，协调和处理行业内知识产权纠纷，遏制、杜绝行业内假冒伪劣产品，保证行业健康向上发展。切实维护行业利益，创造一个有序的公平竞争环境，促进行业发展。

通过建立行业内知识产权保护管理体系，整合无形资产，促进行业结构调整、优化；并逐步建立和完善行业协会知识产权管理机制，强化企业联合的知识产权保护对策，避免国内企业的自相消耗及行业内互相侵权。为企业进行知识产权保护营造法制化环境。

加强行业自律机制，在公平竞争的环境下协会还可协助企业打造具有诚信的知名品牌、驰名商标。

充分发挥行业协会组织技术交流、培训的职能，开展知识产权的宣传普及工作，以及行业产圆头锤品的推广活动，使企业认识到知识产权在市场经济中的地位和角色，总部位于英国的石墨烯和纳米材料制造商Haydale Composite Solutions(HCS)已利用石墨烯来提高碳纤维复合材料的性能充分发挥知识产权在市场竞争中为企业带来的应有利益；帮助企业了解国际贸易规则中的知识产权政策，提高国际竞争力；在行业内营造重视知识产权保护的氛围。

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